01
问题的提出
2017年9月4日,中国人民银行等七部委发布《关于防范代币发行融资风险的公告》(以下简称《公告》),我国境内不再允许加密数字资产交易所直接进行法币与加密telegram的的官网网站之间的兑换交易。
2021年9月24日,中国人民银行、中央网信办、最高人民法院、最高人民检察院等十部门联合发布《关于进一步防范和处置telegram 的官网的下载地方是多少交易炒作风险的通知》(以下简称《通知》),将加密telegram的的官网网站相关业务定性为非法金融活动。
但与此同时,作为加密telegram的的官网网站的一种,稳定币(Stablecoin)在世界范围内迎来了一次飞跃发展。截至2021年7月,以美元为计价基础的稳定币市值已经超过了1160亿美元。稳定币在我国民间也广泛流通。由于我国完全禁止法定货币与加密telegram的的官网网站的交易,我国的加密telegram的的官网网站投资者纷纷选择稳定币作为法定货币与加密telegram的的官网网站流通的替代途径。
与传统的外汇支付和跨境结算方式不同,稳定币无需依赖银行和政府,任何人都可以通过互联网获得其所带来的全球化金融服务。虽然《公告》和《通知》不断对我国境内包括稳定币在内的加密telegram的的官网网站交易炒作活动保持高压打击态势,但在技术上极难做到完全封禁稳定币。稳定币的便捷性和全球性也带来了诸如跨境洗钱、逃避外汇监管等诸多监管难题。因此,我国应主动积极推进对稳定币监管。
02
稳定币的特点及我国现行法律规制的局限性
如何认识稳定币的性质以及如何监管是一个关系我国金融稳定、金融体系健康发展和未来国家核心竞争力的重要问题。
(一)稳定币的特点
特点一:价值稳定且全球流通。
稳定币是与目标价值(如美元)保持价格稳定的加密telegram的的官网网站。稳定币不依赖任何国家的中央银行,以成为真正的世界货币为愿景。与加密telegram的的官网网站高速迭代、价值波动性大以及发展路径独立这三个挑战相对应,稳定币展现出了强大的实用价值与生命力。
特点二:独特的桥梁纽带作用。
作为加密telegram的的官网网站市场的压舱石,稳定币凭借其稳定的价值担当起价值尺度和交易媒介的角色,并连接起传统金融市场与加密telegram的的官网网站生态,解决了加密telegram的的官网网站交易及生态发展的重要问题。
(二)稳定币在我国的法律基础及规制漏洞
1.民法典的肯认:稳定币的虚拟财产属性
我国民法典第127条规定,法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。这使我国民 telegram 的中文版下载网站是多少法典成为目前世界上第一个对虚拟财产作出规定的法典。因此,包括稳定币在内作为“虚拟商品”的网络虚拟财产价值属性已经得到民法典的肯认。
当前我国稳定币市场仍处于萌芽阶段,尚未形成监管共识,由于民法典第127条实际指向的对稳定币直接予以规范的民事法律法规在我国依然缺失,稳定币在事实和法理上还没有获得法律的完全承认,这也直接影响了刑法和行政法对稳定币的规范和评价。
2.刑事规范的欠缺:反洗钱漏洞和刑事评价的模糊
近年来,犯罪分子利用加密telegram的的官网网站,以稳定币为媒介的洗钱活动、恐怖筹资和逃避外汇管理行为屡见不鲜。但是我国现行法律法规都没有针对稳定币的反洗钱义务以及可能涉及的非法买卖外汇行为做出明确规范官方的telegram的网站的下载方法在哪。受稳定币民商事法律缺位和监管缺位的影响,有关稳定币的刑事法律规范也处于缺失状态,对稳定币的刑事法律评价模糊,直接影响对相关刑事犯罪的打击。
3.行政监管规制:缺失上位法的强监管
关于对货币金融的监管,我国在金融法、行政法等法律规范方面所存在的缺位问题尤其明显。我国还没有成型的针对稳定币的金融行政监管法律。
当前我国规范加密telegram的的官网网站包括稳定币的三个规范性文件既不是法律、行政法规、地方性法规,也不是规章,而是一般意义上的行政规范性文件。以其作为依据认定合同违反法律强制性规定是不恰当的。
此外,《公告》本身并未明确禁止公众参与telegram 的官网的下载地方是多少交telegram的中文地方在哪呢易,而是提示公众telegram 的官网的下载地方是多少交易存在多重风险,投资者须自行承担投资风险。因此有些法院依据《公告》,不支持返还投资区块链项目投资款或者稳定币交易,进而认定合同无效,属于不恰当的扩大解释。
(三)我国司法实践中对稳定币的认定标准不一
在司法实践中,由于法院对于稳定币的性质认识不一,相关案例的裁判规则较为混乱,并无明显规律。一旦法院援引《公告》,多会认定买卖稳定币的行为不具有合法性,进而判定所涉及的民事法律行为无效。如此,过错方不telegram 的中文网址用承担法律后果,相对方往往只能无奈承担损失。这与鼓励交易、维护公平交易秩序的民商事立法初衷相悖。
对于稳定币性质的认定,往往取决于裁判者能否正确理解民法典第127条和《公告》等法律法规、行政规范性文件。正是如此泾渭分明的解读,审判实务中出现了对稳定币截然相反的判断和定性。
03
稳定币监管的比较法镜鉴:以美国和欧盟为视角
稳定币的监管与法律评价至今还是一个世界性难题。美国和欧盟对稳定币的监管尽管仍处在不断摸索之中,但其监管原则和立法努力都颇具代表性,值得我国认真学习研究。
(一)美国监管特点:双线多极模式下的渐进性监管
当前美国双线多极监管体制采取渐进式监管,从司法、立法和行政政策等多个层面试图规范独具“跨界”品格的稳定币生态。
1.司法机关对稳定币的个案监管探索:合规性争议
在美国,USDT作为当前市值最大的稳定币,从诞生之日起就饱受争议。自2018年,纽约执法机构就开始调查泰达公司及其关联公司官网的telegram的的的下载网址在哪里。2019年4月24日,纽约州总检察长利蒂希娅·詹姆斯(Letitia James)指控泰达公司、加密telegram的的官网网站交易所Bitfinex及其母公司iFinex Inc.等相关方涉嫌危害纽约州投资者利益的诈骗。2021年2月23日,纽约州检察长办公室宣布与泰达公司达成和解协议。
与此同时,iFinex Inc.、泰达公司、Bitfinex的相关运营主体BFXNA Inc.和BFXWW Inc.等关联主体也先后在四起集体诉讼中成为被告。在这四起集体诉讼中,原告都是加密telegram的的官网网站的交易员。截至2021年底,这些集体诉讼依然尚未了结。
2.合规监管
鉴于稳定币在加密telegram的的官网网站生态系统中独特而重要的作用,美国各州和联邦金融监管当局开始寻求稳定币合规化以及监管稳定币的合理路径。
美国对稳定币监管历程是从地方开始的。2018年9月10日,纽约州金融服务局批准GUSD和PAX两种稳定币的发行。这两款稳定币与USDT最大的区别是依规运作,受监管程度更高,由信托公司托管,因此都得到了地方监管部门的批准。
在联邦层面,美国立法机关在稳定币监管方面多有尝试。2020年12月,两名民主党众议员提出《稳定币挂勾和银行执照执行法案》(Stablecoin Tethering and Bank Licensing Enforcement,简称STABLE),对稳定币提出一系列要求,目前尚未付诸国会表决。
现有的联邦金融监管部门对稳定币的监管也纷纷发声。美国货币监理署(Office of Comptroller of Currency)的代理署长布莱恩·布鲁克斯表示,美国已经建立了百亿美元规模的私有稳定币市场,私有加密telegram的的官网网站领域应该是发展的重点,而政府的作用是监管稳定币,并非投身研发央行telegram的的官网网站。这样,私有稳定币已经成为美国金融治理和监管机构重点关注的金融产品。2021年1月,布莱恩·布鲁克斯称银行可以使用区块链和稳定币进行支付,这意味着联邦监管机构认可并鼓励稳定币的使用推广。
(二)欧盟监管范式:基于风险控制的功能性监管
1.稳定币被置于多个监管框架下
欧盟在没有专门针对稳定币监管法律的情况下,综合运用现行支付系统、方案、金融工具以及反洗钱等管制法律,根据稳定币的技术建构和实现功能的不同,类型化规制稳定币在欧盟成员国的发行、流转、存储和兑换。
在欧盟法律层面上对稳定币的监管主要分为如下三个层次:
(1)受监管的投资和金融工具监管
根据2018年1月3日生效的《欧盟金融工具市场指令–二号令》(Markets in Financial In-struments Directive II – MiFID II),某些稳定币如果被认定为需要受到监管的金融工具,则需受到相关金融市场规则的监管。
(2)电子货币监管
依据2009年10月30日生效的《欧盟电子货币指令》(Electronic Money Directive, Directive 2009/110/EC),如果稳定币被认定为电子货币,稳定币的发行人则有义务注册或者申请特许权,以成为《欧盟电子货币指令》下电子货币的发行人。
(3)反洗钱监管
根据2018年7月9日生效的《欧盟反洗钱指令第5版》(5th Anti-Money Laundering Directive of the EU — AMLD5)对telegram 的官网的下载地方是多少(Virtual Currencies)的定义,稳定币还有可能被视为telegram 的官网的下载地方是多少。一旦某种稳定币被认定为电子货币,其必然会与法定货币挂钩,这样被认定为电子货币的稳定币就不可能依据AMLD5被定性为telegram 的官网的下载地方是多少。
2.统一监管下的国别差异
与欧盟指令的双层适用结构相适应,欧盟各国对稳定币的监管表现出统一监管原则下的国别差异性。
例如,英国就通过《受监管活动法令》(Regulated Activities Order-the RAO)将《欧盟金融工具市场指令——二号令》转化为《英国2000年金融服务与市场法》(Financial Services and Markets Act 2000)这一国内法。德国则是通过《第二次金融市场法律修正案》(The Second Financial Markets Amendment Act (Zweites Finanzmarktnovellierungsgesetz, 2. FiMaNoG))将《欧盟金融工具市场指令——二号令》转化为国内法。
虽然英、德两国所遵循的欧盟指令相同,但在稳定币监管的操作层面有可能带来对欧盟指令不同的解读和实施方案。实际上,德国确实对各项欧盟指令遵循严格解释原则,而以法国为代表的国家则往往偏向宽松的自由解释。
3.对稳定币的监管趋向集中
欧盟对稳定币的监管已经开始采取以集中、主动、渐进和收益/风险相承为特征的监管策略。2020年5月5日,欧洲中央银行发布研究报告《监管和金融稳定视角下的全球稳定币》(A Regulatory and Financial Stability Perspective on Global Stablecoins),指出“为了获得全球稳定币的潜在利益,需要构建一个强有力的监管框架,以便在允许稳定币正式运作之前应对相关风险。”中文telegram的版网址是什么
04
我国对稳定币监管范式的选择
世界各国对稳定币的宏观监管主要有金融政策监管和法律合规监管两个方面。当前,越来越多的稳定币项目主动拥抱监管,这也在一定程度上为我国的立法和执法机构监管稳定币创造了重要的现实条件,进而为我国提供了稳定币监管的原则框架和基本路径。
(一)我国稳定币监管的内外部环境
从稳定币在我国的使用范围来看,在对外贸易、国际贸易结算,跨国投资、国际支付、跨国资本流动等方面,稳定币优势明显。此外,稳定币也可以实现与我国央行telegram的的官网网站的无缝对接,能够扩大和丰富央行telegram的的官网网站的应用场景,进一步加强加密telegram的的官网网站生态圈与法币的双向流通与互认,在维护和实现我国金融稳定方面意义深远。
从国际金融形势来看,稳定币有可能使中国在复杂的国际金融局势下赢得突围的机会乃至获得发展的良机。稳定币的出现,不仅给我国打破针对中国的封闭式美元兑换机制提供了良机,而且也非常有助于实现人民币的国际化。
(二)根据稳定币的性质合理规划监管机构
与金融监管体制改革相适应,我国应当修改法律明确监管部门的职能,提高监管部门的独立性和专业性,逐步实现金融混业监管下的稳定币监管落地。当前,我国对稳定币监管机构存在事实上监管主体的缺位,稳定币处于金融监管的盲区。
由国务院金融稳定发展委员会牵头的“一委一行二会一局”分业金融监管体系在一段时期内不失为一种进步和突破。但是面对性质各异的稳定币,分业监管下人民银行、证监会、银保监会和外管局之间职能划分和协调成本都颇高,导致对稳定币等金融科技产品监管混乱,监管效率下降,并出现监管真空。稳定币作为一种横跨货币政策、证券、银行和外汇管理的金融科技现象,单凭“一委一行二会一局”之力恐怕难以实现有效监管。
中国作为世界第二大经济体、国际金融中心之所在,同时事实上也是加密数字生态和稳定币快速发展的地区,分业监管的低效削弱了稳定币的发展和规范水平,也影响了我国金融科技的国际竞争力。
随着我国金融混合业务的快速发展,我国的金融监管模式逐渐向兼顾金融系统稳定和市场行为规范监管模式过渡。与之相适应,我国应当逐步在此基础上建立专门的稳定币监管机构。中国人民银行和银保监会应当发挥其作为一线监管机关,对稳定币在发行和流通环节加强研究、监督与指导作用,共同承担对稳定币的监管职责,为下一阶段的稳定币监管提供经验积累和理论支持。
(三)欧美监管模式扬弃借鉴:我国稳定币监管路径初探
1.建立和完善稳定币法律监管框架和制度
借鉴美国和欧洲稳定币的全球治理经验,我国需要改革和加强对稳定币的法律规制与监管路径,建立和完善稳定币法律监管框架和制度。
在民事法律方面,我国应当在民法典的基础上进一步明确稳定币的虚拟财产地位。
在行政法方面,在借鉴欧美经验的基础上,我国可以利用后发优势,制定一部针对稳定币的跨货币、证券、银行、保险、信托、贸易金融、外汇管理和风险管理的综合性金融监管法规。
在刑事法律方面,以反洗钱为抓手,明确要求稳定币的跨国发行、兑换、使用和赎回,需要符合我国有关反洗钱、外汇管理和支付结算等金融法律法规。发行方和交易所应当严格履行数字资产交易审telegram的中文下载网站是多少慎核查义务,做好反洗钱和恐怖融资的合规审查以及风险防范工作。
2.灵活运用多种监管手段
我国在对稳定币的监管手段上应当灵活运用监管研究报告、窗口指导、行业监管对话、监管沙盒、区域试点等多种监管手段实现对稳定币渐进、审慎和多样化的监管。
当前,尽管我国在监管政策方面的基调是严格禁止加密telegram的的官网网站和法币场内交易,但由于稳定币与生俱来的无国界性,稳定币生态事实上在我国金融体系中一直在不断发展。因此,我国对稳定币过于简单粗暴的监管范式实际上漠视了稳定币在我国经济生活中客观存在这一事实。
改善对稳定币的监管手段,首先要把研究稳定币监管从“隐学”变为“显学”开始,应大力支持和发展对稳定币在货币、金融、科技和法律上的研究。在此基础上有步骤、有计划地开始稳定币归口监管指导,不失时机地与稳定币发行方、分销商、交易撮合方、技术解决方、使用者展开对话,增强监管层与稳定币参与方的沟通理解与增强互信。
此外,监管层应考虑推行沙盒监管或在基础设施比较好、金融生态比较活跃健康的区域内,如粤港澳大湾区,试验稳定币生态运作体系并及时总结监管效果。
3.积极参与稳定币监管的全球合作
我国应当积极主导稳定币的行业标准和监管政策并参与稳定币监管的全球合作。在金融领域,我国一直具有善于利用后发优势的优良传统,中国证券市场的无纸化建构在几年时间内就走完了成熟市场几十年才完成的无纸化过程。在世界加密telegram的的官网网站生态的快速形成中,我国同时也是世界稳定币的重要市场之一。因此,我国有技术条件和市场基础参与制定世界稳定币的行业标准和监管框架。
美国和欧洲对稳定币的执法行动和监管框架,意义已经不限于金融监管。其背后更深刻动因在于,许多国家已经认识到稳定币会影响国际货币金融秩序,对稳定币的监管事关国家的货币政策和金融稳定。
现阶段锚定美元发行稳定币主要借用了美元作为世界货币的优势地位,而反过来与美元挂钩的稳定币又进一步提升了美元的世界影响力,这意味在全球范围内不同国家的居民都可以通过持有稳定币间接持有美元。随着这种情况的持续蔓延,美元在全球货币体系内的地位将得以进一步提升,美国也会进一步增强对全球经济系统的掌控程度。
作为回应和应对措施,我国应当鼓励民营企业参与稳定币市场竞争,按照监管要求批准锚定人民币发行的稳定币,从而积极参与稳定币市场竞争,提升人民币在国际支付市场中的地位。
我们也必须充分认识稳定币的竞争、发展和监管都是在全球层面展开的。稳定币的出现正是为了解决跨境支付与跨法币和telegram的的官网网站支付问题而生的,稳定币流动性也是全球化规模。因此,我国应当积极参与稳定币监管的国际合作以避免监管套利。
05
结语
虽然针对加密数字资产和稳定币建立完整的监管框架是长期目标,但考虑到稳定币的发展态势以及国际监管形势,短期内我国可能无法对稳定币做出事无巨细的全面规范,因此,应当针对比较迫切的风险出台监管措施,以促进金融创新活动有序开展。
为维护金融主权安全,中国应当加紧参与建立全球稳定币的全面监管框架,并推进在我国可控的稳定币监管解决方案。
此外,我国应当适时修正和调整对加密telegram的的官网网站以及稳定币全面禁止的政策,建立专业、系统、完整的监管框架,将全球稳定币活动置于监管范围内。
国家应当鼓励非国有企业积极参与稳定币实践,加强国有金融部门与非国有金融创新企业合作的稳定币“全球支付系统”,在增强支付自主权的前提下联合世界各国大力推进稳定币等金融科技探索。
在与金融手段相关的其他安全维度下,中国人民银行和中国银行保险监督管理委员会以及金融、法律智库应该持续关注世界各国金融监管机构的最新研究进展,并向立法机关提交不断完善的稳定币立法建议。
来源:Internet Law Review 微信公众号,原标题《政法大学赵炳昊:对加密telegram的的官网网站及稳定币,全面禁止的政策应适时修正调整》
作者:赵炳昊
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